Ведение бизнеса предполагает экономическое взаимодействие с немалым количеством контрагентов. Не все из них могут оказаться добросовестными и вовремя исполнять все обязательства. Что делать, если контрагент вовремя не исполнил, например, договор поставки или договор аренды, а от этого исполнения зависит возможность компании продолжать свою нормальную экономическую деятельность и работать с другими контрагентами? Есть выход – найти иного контрагента, готового произвести аналогичное исполнение. Если новый бизнес-партнер готов сотрудничать, но на менее выгодных условиях, чем прежний, закон дает возможность переложить бремя дополнительных расходов в связи со сменой партнера на прежнего недобросовестного контрагента. Подробнее о том, какие шаги для этого предпринять и что нужно доказать в суде при взыскании таких убытков, читайте в материале.

Представим, что вы занимаетесь бизнесом в сфере коммерческой недвижимости, например, сдаете помещения под офисы. Неожиданно ваш арендатор перестает платить арендную плату или платит ее с существенными задержками. Очевидно, что вам доставляет это определенные неудобства, потому что у вас есть свои обязательства перед другими контрагентами, которые нужно исполнять.

Или представим иную ситуацию. Вы занимаетесь оптовой продажей товара, который, в свою очередь, приобретаете у другой компании, затем продаете своим покупателям, с которыми у вас заключены долгосрочные договоры на хороших условиях. Однако, ваш поставщик начинает поставлять некачественный товар или вовсе его не поставляет. При этом у вас есть отношения с другими компаниями, которые ждут этот товар. Что делать в таких ситуациях?

В ряде случаев целесообразнее всего будет расстаться с недобросовестным бизнес-партнером и заключить договор с другой компанией. Однако за короткий срок сложно найти замену старому контрагенту и с большой вероятностью новый бизнес-партнер согласится сотрудничать с вами на других, менее выгодных условиях, в частности:

— новый арендатор готов заехать в ваше помещение, но за более низкую арендную плату; или

— новый поставщик товаров готов продать нужный вам товар, но по более высокой цене.

Следовательно, сменив контрагента, вы можете понести убытки. Закон позволяет взыскать такие убытки с прежнего недобросовестного контрагента.

Условия для смены контрагента

Смена бизнес-партнера должна быть продиктована ненадлежащим исполнением обязательств с его стороны и вашими потребностями в сделке. Необходимость смены бизнес партнера возникает при наличии двух обстоятельств:

— контрагент не исполняет или несвоевременно исполняет принятые на себя договорные обязательства;

— у вас есть объективная потребность в заключении аналогичной, замещающей сделки.

Допустим товары, которые поставляет вам партнер, необходимы для нормальной/стабильной деятельности вашей компании и исполнения обязательств перед другими вашими контрагентами.

В этой части будет можно привести в качестве примера судебное дело, в котором организация, поставляющая уголь ТЭЦ, сорвала сроки поставки, вследствие чего появились риски остановки работы ТЭЦ и неисполнения обязательств перед потребителями энергии.

В такой ситуации ТЭЦ во избежание реализации таких рисков закупила партию угля у другого поставщика по более высокой стоимости и соответственно понесла убытки в виде разнице в ценах (около 8 млн руб.). Затем, обратившись в суд, успешно взыскала эти убытки с недобросовестного бизнес-партнера (см. постановление АС Волго-Вятского округа от 08.12.2017 по делу № А29-13100/2015).

Этапы смены контрагента

Смену бизнес партнера можно представить поэтапно, при этом на каждом этапе от вас требуется определенное внимание, в частности, в подборе контрагента и условий самой сделки, а также сборе доказательств для судебного разбирательства.

На первом этапе необходимо зафиксировать неисполнение обязательства и направить претензию. Когда арендатор вовремя не заплатил арендную плату или поставщик не поставил нужный товар, важно обратить внимание на два момента:

— установить факт того, что контрагент не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязательства; и

— документально это зафиксировать.

Необходимо составить письмо и направить его контрагенту, уведомив его о сложившейся ситуации. Важно назначить разумный срок для исполнения обязательства и предупредить, что в случае нарушения этого срока вы будете вынуждены обратиться к третьим лицам, например, для приобретения нужного товара. В письме также желательно указать, в чем заключается ваша объективная потребность в надлежащем исполнении обязательства, например, почему вам срочно нужно получить товар от поставщика или денежные средства от арендатора.

Подобное письмо – это добросовестное поведение по отношению к контрагенту, чтобы исключить аргументы о том, что он не исполнил обязательства в силу непредвиденных обстоятельств.

Заключение замещающей сделки

Следующим этапом смены контрагента будет заключение замещающей сделки. В случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил взамен его аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям договора, заключенного взамен прекращенного договора (ст. 393.1 ГК РФ).

При ее заключении важно обратить внимание на ряд условий. Рассматривая возможность заключения замещающего договора, стоит помнить, что законодательство и судебная практика устанавливают определенные требования к замещающей сделке. Замещающий договор должен быть заключен:

— на разумных условиях;

— его условия должны быть аналогичны замещаемому договору;

— его заключение должно быть обусловлено какой-либо необходимостью.

Рассмотрим каждый критерий в отдельности.

 

Разумность условий договора

Разумность условий договора связана с двумя аспектами:

— срок заключения договора с момента нарушения обязательства;

— разумность цены.

Особое внимание следует обратить на то, когда совершается замещающая сделка. Между нарушением обязательства и заключением замещающей сделки не должен быть большой промежуток. В противном случае взыскать убытки будет затруднительно.

ПРИМЕРЫ ИЗ ПРАКТИКИ

В одном деле компания ремонтировала участки теплосетей, для этого ей были нужны трубы и иное оборудование. Бизнес-партнер компании не поставил товар в мае, как предполагалось по договору, поэтому компания заключила замещающую сделку в июне. Суд посчитал, что договор был заключен в кратчайшие сроки и взыскал 24 млн руб. убытков.

Постановление АС Уральского округа от 01.02.2019 по делу № А76-39836/2017

А вот в другом деле, где замещающая сделка была заключена спустя семь месяцев после того, как бизнес-партнер компании нарушил обязательство, требования о взыскании разницы суд признал необоснованными.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.07.2014 по делу № А63-7568/2013

Разумность цены замещающего договора означает, что она:

соответствует рыночной цене на аналогичные товары/услуги/работы. Например, в рамках дела, рассмотренного Арбитражным судом Дальневосточного округа, по замещающей сделке приобреталось бункерное топливо, а цена по этой сделке была определена по ценам средней котировки бункерного топлива на день подачи заявки от покупателя. Суд признал механизм рыночным (постановление АС Дальневосточного округа от 09.02.2018 по делу № А51-7062/2017);

умеренно отличается от рыночной цены. Например, в рамках дела, разрешенного Арбитражным судом Поволжского округа, было установлено, что превышение цены по замещающей сделке на 40% не является существенным. Однако лучше ориентироваться на разницу не более, чем 20-25% (постановление АС Поволжского округа от 28.11.2018 по делу № А55-930/2018). Иногда бывает, что товар является достаточно специфичным и определить его рыночную цену бывает затруднительно или невозможно. В этом смысле показателен кейс Арбитражного суда Северо-Западного округа. Компания специально для завода, по его чертежам изготовила металлические изделия, которые на рынке вообще не пользуются спросом, соответственно продать их по договорной цене практически невозможно. Компания реализовала их как обычный металлолом по заниженной в более чем в 10 раз цене. Суды сочли разумной такую сделку и взыскали разницу в договорах с завода (см. постановление АС Северо-Западного округа от 08.04.2016 по делу № А56-26962/2015);

при выборе контрагента был проведен мониторинг рынка в целях определения лучшей цены.

В этом поможет мониторинг цен путем запроса коммерческих предложений от основных игроков на рынке. Например, в одном из дел для поиска товара по замещающей сделке покупатель направил запросы в четыре компании-поставщика, находящиеся на территории России и Европы. В ответ на запросы получил предложения, согласно которым стоимость оборудования варьировалась от 62,5 млн до 99,8 млн руб. Исходя из стоимости и срока поставки, а также требований технического задания, покупатель выбрал наиболее приемлемое из поступивших коммерческих предложений. Суды признали такую цену разумной и обоснованной (Постановление Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 08.08.2018 по делу № А56-11355/2017).

Можно прибегнуть к следующему полезному приему, чтобы не было больших проблем с определением разумности условий замещающей сделки. В условиях первоначального договора вы можете заранее оговорить, что является разумной ценой по замещающей сделке. Подобное условие можно сформулировать, например, для договора поставки.

 

Аналогичность условий договора

Новый договор должен быть аналогичен по своей правовой природе, а также по исполнению. Например, если мы будем говорить о заключении замещающего договора аренды, то он должен быть заключен в отношении того же помещения.  В случае с поставкой — в отношении аналогичных товаров.

Однако бывают случаи, когда заключить договор в отношении полностью идентичного товара, достаточно затруднительно. В таком случае суды начинают изучать количественные и качественные характеристики продукции, ее комплектацию, год выпуска, модель, назначение.

В этом смысле будет интересно дело, в котором компания договорилась приобрести вагоны 2007-2010 года выпуска на 255 млн руб. Вагоны были специализированные, на которых перевозятся заготовки для производства сварных труб. Однако продавец не смог их своевременно поставить, поэтому компания была вынуждена искать на рынке аналогичные вагоны. И смогла найти другую компанию, которая предлагает подобные вагоны, но только 2018 года выпуска, которые, естественно, оказались значительно дороже.

Нижестоящие инстанции отказали во взыскании убытков в виде разницы в стоимости договоров, поскольку посчитали, что вагоны не являются сопоставимыми. Дело дошло до Верховного суда, который указал, что покупка новых вагонов в условиях отсутствия на рынке идентичных аналогов не противоречит закону (Определение ВС РФ от 17.09.2019 по делу № А40-49262/2018).

Вместе с тем следует отметить, что судебная практика неоднородна и бывают случаи, когда суды считают, что товар быть практически идентичным. А если это не так, то они отказывают во взыскании убытков. Поэтому, если приобрести идентичный товар не получается, нужно собрать как можно больше доказательств, подтверждающих невозможность его приобретения — запросить коммерческие предложения, направить запрос в завод изготовителя о том, что такой товар снят с производства и совершить другие аналогичные действия, обосновывающие покупку товара с иными характеристиками.

Заключение замещающего договора обусловлено какой-либо необходимостью

Следующий важный момент при заключении замещающей сделки — причина, по которой необходимо срочно заключить замещающую сделку. Зачем вам срочно понадобился другой контрагент? Суды обращают на это особое внимание. Самые распространенные и убедительные причины:

— наличие обязательств перед другими бизнес-партнерами;

— риск остановки деятельности из-за неисполнения контрагентом обязательств.

Чтобы было проще понять названные причины, обратим внимание на следующее судебное дело. Фабрика, производящая кондитерские изделия, сотрудничала с поставщиком фундука. Затем изготовленные кондитерские изделия продавали розничным сетям. Поставщик фундука сообщил о невозможности его поставки. У фабрики появились риски остановки производства кондитерских изделий (убытки) и невозможности исполнять обязательства перед розничными сетями (раз ничего не произвели, нечего и продавать).

Соответственно, фабрика закупила фундук у другой компании (заключила замещающую сделку), в результате которой переплатила 150 млн руб. Суды посчитали покупку фундука по такой высокой цене, обоснованной в данных условиях (постановление АС Московского округа от 23.12.2016 по делу № А40-37749/2016).

Можно привести еще одно дело. Индивидуальный предприниматель (арендодатель) и компания (арендатор) в 2013 году заключили договор аренды на пять лет. Через два года арендатор перестал платить арендую плату. Индивидуальный предприниматель расторг договор и обратился в суд, чтобы взыскать задолженность по арендной плате.

Затем вместо расторгнутого договора индивидуальный предприниматель заключил в 2015 году договор аренды с другой компанией, по которому арендная плата ниже, то есть арендодатель недополучил планируемый доход.

Арендодатель обратился в суд, чтобы взыскать убытки в виде разницы арендной платы, однако суды ему отказали, указав, что истец добровольно включил в договор наименее выгодные для себя условия относительно размера арендной платы. А также в момент заключения замещающей сделки были другие экономические условия, которые повлияли на размеры арендных ставок: если бы в экономике было все хорошо, то ставки арендной платы были бы выше, то есть объективные причины привели к убыткам индивидуального предпринимателя.

Дело дошло до Верховного суда, который отменил судебные акты нижестоящих судов, указав на один важный момент. Риск изменения цен на товары/работы/услуги ложится на недобросовестную сторону, из-за которой прекратились обязательства. Поскольку арендодатель был вынужден искать нового арендатора в сложившихся плохих экономических условиях, то прежний арендатор обязан компенсировать все убытки (Определение ВС РФ от 04.10.2018 по делу № А50-14983/2017).

Невозможность заключения замещающей сделки

Если замещающую сделку, удовлетворяющую всем вышеперечисленным критериям, заключить не получится, то у вас есть возможность взыскать с недобросовестного контрагента абстрактные убытки. Если кредитор не заключил аналогичный договор взамен прекращенного договора, но в отношении предусмотренного прекращенным договором исполнения имеется текущая цена на сопоставимые товары, работы или услуги, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой (п. 2 ст. 393.1 ГК РФ).

Так, в одном из дел арендодатель пытался взыскать с арендатора конкретные убытки на основании п. 1 ст. 393.1 ГК РФ. В подтверждение совершения им действий, направленных на получение дохода от сдачи в аренду спорного помещения, истец представил скан-копии со страниц сайтов, где размещены предложения об аренде помещений под офисы в здании. Суды отказали ему во взыскании конкретных убытков, поскольку не усмотрели наличие прямой причинно-следственной связи нарушения, допущенного ответчиком, и указанными истцом убытками.  Незаключение в этом случае договора аренды с иным лицом является, по их мнению, предпринимательским риском истца, который не может быть переложен на иное лицо. При этом Тринадцатый арбитражный апелляционный суд отметил, что отсутствие доказательств заключения замещающей сделки, равно как и усилий для ее заключения, не является основанием по смыслу п. 2 ст. 393.1 ГК РФ для отказа в иске о взыскании абстрактных убытков.

Конструкция расчета абстрактных убытков как разницы между ценой, установленной в рассматриваемом договоре, и текущей ценой на сопоставимые услуги, исключает необходимость доказывания причинной связи между возникновением таких убытков и нарушением обязательства контрагентом (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2020 по делу № А56-63119/2019).

 

ПРИНЯТЬ К СВЕДЕНИЮ

Что делать, если спор с бизнес-партнером перешёл в судебное разбирательство?

Достаточно часто происходит следующая ситуация: вы заключили замещающий договор, понесли убытки (в виде разницы в ценах), направили претензию контрагенту с требованием возместить убытки, а он отказывается выплатить причитающееся или попросту игнорирует ваше требование.

В таком случае нужно обращаться в суд для взыскания задолженности. Что необходимо учитывать, чтобы успешно отстоять свои интересы в суде?

Порядок работы на судебной стадии следующий:

— сбор и оценка доказательств, подтверждающих необходимые обстоятельства спора;

— разработка стратегии, подготовка искового заявления и его подача;

— представление интересов в суде, защита от доводов оппонента.

Крайне важно собрать надлежащие доказательства. Для того, чтобы разработать эффективную стратегию ведения дела, необходимо первоначально определить обстоятельства, которые должны быть доказаны, а затем посмотреть, есть ли у вас надлежащие доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.

Ссылка на ресурс, где находится публикация
https://www.eg-online.ru/artic...