ФАС России подготовила Рекомендации по использованию информационных технологий в рамках взаимодействия производителей и ресселеров товаров

Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС России) все чаще инициирует антимонопольные расследования, связанные с нарушением норм антимонопольного законодательства при продаже товаров конечным потребителям, в том числе с использованием технологических IT-программ.

С целью предупреждения и профилактики таких нарушений ФАС России подготовила для бизнеса Рекомендации «О практиках в сфере использования информационных технологий в торговле, в том числе связанных с использованием ценовых алгоритмов» (далее – «Рекомендации»).

Рекомендации призваны обеспечить единообразие практики применения антимонопольного законодательства в отношении организации продажи непродовольственных товаров (таких как компьютерная техника, бытовая техника и электроника и т.д.) в Интернете или с использованием технологических решений, опирающихся на данные, доступные в сети.

Документ содержит общие подходы к оценке допустимости / недопустимости использования при продаже товаров специального программного обеспечения, осуществляющего расчет, установление и мониторинг цен, исходя из заданных параметров (ценовых алгоритмов).

Рекомендации вводят новые термины и определения, актуальные для цифрового рынка. Как следует из документа ценовым алгоритмом является программный продукт, предназначенный для определения цен на товары, с использованием которого осуществляется расчет / установление / мониторинг цен, исходя из параметров, определяемых пользователем алгоритма. Онлайн-платформой является программный продукт определенного разработчиком функционала, размещенный в Интернете, доступ к которому предоставляется разработчиком удалённо. Также в Рекомендациях даны определения вендора (поставщика), реселлера (покупателя, который перепродаёт товар вендора), дистрибьютора, программного продукта и т.д.

Рекомендации подробно раскрывают общие ограничения, установленные антимонопольным законодательством. В частности, описываются нормы, регулирующие запреты на заключение картелей, осуществление согласованных действий и незаконную экономическую координацию.

Разработка Рекомендаций обусловлена, в том числе участившимися случаями незаконной координации вендорами экономической деятельности ресселеров, в частности действий по установлению цен. Так, за последние годы антимонопольный орган рассмотрел дела в отношении российских дочерних компаний LG и Apple, а в настоящий момент проводит проверку ещё одного крупного производителя электроники – «Самсунг Электроникс Рус Компани». Во всех указанных делах ФАС России проверяла действия производителей, которые осуществляли регулярный мониторинг цен на свои товары, устанавливаемых реселлерами для конечных потребителей, с помощью ценовых алгоритмов и рекомендовали реселлерам определенный уровень отпускных цен.

Эти антимонопольные дела наглядно показывают, что в соответствии с позицией антимонопольного органа незаконная экономическая координация, как правило, выражается в мониторинге устанавливаемых контрагентами цен, а также в последующем контроле соблюдения цены, рекомендованной вендором. В связи с этим Рекомендации ФАС России в основном посвящены случаям допустимости мониторинга розничных цен, а также возможным формам контроля соблюдения ресселерами рекомендованных цен.

Антимонопольный орган  разъясняет случаи допустимости использования информационных технологий с целью мониторинга розничных цен. Соответствующий мониторинг является допустимым, если осуществляется в следующих целях:

сравнение с ценами на конкурирующий товар для определения спроса и окупаемости затрат на реализацию товара;

сравнение с ценами на аналогичный товар, установленными конкурентами;

контроль за соблюдением условия о максимальной цене перепродажи товара, которое может устанавливаться соглашением вендора и реселлера, либо дистрибьютора;

соблюдение условий рекламных или маркетинговых акций.

Согласно Рекомендациям осуществление вендорами мониторинга соблюдения реселлерами договорных условий о максимальной цене перепродажи товара, также является допустимым, если по результатам соответствующего мониторинга не устанавливаются фиксированные или минимальные цены на товар. На практике антимонопольный орган, как правило, доказывает факт установления фиксированных или минимальных цен на товар с помощью статистики динамики цен, а также с помощью установления косвенных признаков нарушения (электронная переписка сотрудников, наличие бонусов и штрафов за соблюдение / несоблюдение рекомендованных цен, наличие памяток для продавцов и т.д.). Более того, в соответствии с изложенной позицией ФАС России, допускается возможность рекомендации вендором установления на товар определенного уровня цен и осуществление последующего мониторинга соблюдения таких цен. Как следует из документа, рекомендация определенного уровня цены может быть обоснована позиционированием товара на рынке и / или необходимостью достижения целей продажи товара хозяйствующим субъектом, рекомендующим такую цену.

Важно обратить внимание, что осуществление последующего мониторинга соблюдения рекомендованного уровня цен на товар при его перепродаже может свидетельствовать о нарушении Закона о защите конкуренции, если данная деятельность приводит к установлению фиксированной или минимальной цены на товар.

По результатам проводимых мониторингов Рекомендации допускают коммуникацию (устные обсуждения, переписку) о продажах, ценах, ситуации на рынке как внутри организации, так и между организацией и её контрагентами (дистрибьюторами, реселлерами). При этом, соответствующие коммуникации могут содержать рекомендации в отношении ценовой политики (например, установление максимальной цены перепродажи) или организации продаж товаров (например, требования к оформлению торговых объектов в соответствии с маркетинговыми стандартами). Тем не менее, такие коммуникации не должны приводить к негативным последствиям для конкуренции. Представляется, что для минимизации рисков предъявления претензии со стороны антимонопольного органа соответствующие коммуникации необходимо протоколировать и в обязательном порядке указывать информацию о том, что у ресселера не возникает обязанности устанавливать рекомендованную производителем цену.

В соответствии с Рекомендациями использование различных программных продуктов, онлайн-платформ и ценовых алгоритмов может содержать в себе признаки антимонопольного нарушения, если соответствующие информационные технологии служат средством достижения целей, запрещенных законодательством о защите конкуренции. В частности, недопустимыми практиками могут являться:

установление и контроль за соблюдением минимальных или фиксированных розничных цен (в том числе посредством автоматизированных уведомлений о нарушении установленного уровня цен, наложения штрафов, лишения бонусов и премий / иных санкций в отношении реселлеров, установления ограничений по приобретению продукции или предоставления стимулов к поддержанию установленного уровня минимальных розничных цен);

координация вендором третьих лиц с целью поддержания фиксированного или минимального уровня цен;

установление вендором запрета на применение реселлерами системы скидок к розничной цене товаров или ограничение максимального размера таких скидок(в том числе, путем установления штрафных санкций, ограничения поставки товаров, досрочного расторжения договора с реселлером).

Таким образом, антимонопольный орган допускает мониторинг производителем устанавливаемых цен для потребителей, в том числе посредством использования специального программного обеспечения, однако, как следует из Рекомендаций, данная деятельность не должна приводить к взаимозависимому ценообразованию и, как следствие, к ограничению конкуренции.

Подготовленные ФАС России Рекомендации являются сигналом для бизнеса откорректировать свою деятельность с целью приведения её в соответствие с действующими антимонопольными нормами. Это поможет компаниям избежать антимонопольных разбирательств, снизить количество проверок и минимизировать риск привлечения к административной ответственности.