COVID-19 як форс-мажор за ЗЕД-контрактами

Публікація розміщена на медіа-ресурсі «The Page».

Розрив ланцюгів постачання товарів (особливо, якщо вони повністю або частково проводилися в Китаї), неможливість надавати послуги та виконувати роботи в умовах карантину, вести звичайні бізнес-операції – лише кілька проблем, з якими зіткнулися багато компаній.

Крім того, «антивірусні» закони, які ухвалив український Парламент 17 березня 2020 року, віднесли до обставин форс-мажору. Це спровокувало цілу хвилю заяв про наявність форс-мажору з посиланням на нову норму навіть у випадках, коли карантин на виконання зобов’язань за контрактом особливо не впливає.

У зв’язку з цим у багатьох добросовісних компаній виникли дві категорії питань щодо форс-мажору:

1) як захиститися від недобросовісних контрагентів, які неправомірно посилаються на форс-мажор;

2) чи впливає карантин та інші обмежувальні заходи, введені в Україні, на можливість виконувати власні контрактні зобов’язання.

Алгоритм дій в обох випадках практично однаковий.

Що робити?

1. Перевірте формулювання положень про форс-мажор у контракті:

  • які саме обставини туди входять?
  • який «стандарт» впливу на обставини виконання зобов’язання – тільки неможливість виконання чи також і інші випадки?
  • чи потрібно отримувати підтвердження настання форс-мажорної обставини та де це робити?
  • у які строки та як саме потрібно повідомити контрагента?
  • які наслідки заяви про форс-мажор?

2. Перевірте застосовне право, оскільки воно може доповнювати контрактні положення про форс-мажор:

  • якщо до контракту, крім контрактних положень про форс-мажор, застосовується українське право, то проаналізуйте положення ст. 14-1 Закону україни «Про торгово-промислові палати» (в яку було додано карантин), а також положення ст. 617 Цивільного Кодексу України та ст. 218 Господарського Кодексу України.

Якщо питання стосується власне можливості посилатися на карантин, то потрібно проаналізувати, які саме контрактні зобов’язання мали бути виконані в березні-квітні 2020 року і які саме обмеження, встановлені КМУ, зробили неможливим виконання їх.

Втім, причинно-наслідковий зв’язок між обставиною форс-мажору та неможливістю виконувати контрактне зобов’язання потрібно перевіряти в будь-якому разі.

  • Якщо застосовано українське право, то наші «антивірусні» закони – не панацея. У такому разі потрібно перевірити дефолтні положення застосовного права щодо форс-мажору (якщо вони є), а також особливості застосування цього інституту у відповідній правовій системі.
  • Якщо застосовано міжнародні інструменти (наприклад, Віденська конвенція 1980 р., Принципи УНІДРУА), то варто перевірити їхні положення та співвіднести їх з контрактними.

Перевірте наслідки заяви/незаяви про обставини форс-мажору, зокрема:

  • чи встановлено максимальний строк для форс-мажорних обставин?
  • чи не спричинить заява про форс-мажор припинення договору?
  • чи не стане заява про форс-мажорні обставини за одним контрактом причиною негативних наслідків для інших, пов’язаних з ним контрактів (наприклад, у рамках одного проєкту або ланцюжка договорів)?
  • чи повинні Ви повідомляти про заяву про форс-мажор іншим контрагентам (наприклад, страховій компанії чи банку)?
  • які наслідки неповідомлення або повідомлення з пропуском встановленого терміну?
  1. Будьте гранично акуратні в комунікаціях з Вашим контрагентом. Фіксуйте максимум комунікацій у письмовій формі та записуйте розмови (з відповідним попередженням про записи). Це все може мати величезне значення для вирішення спору, якщо до цього дійде. А якщо Ви у процесі комунікації домовитеся про внесення змін до контракту, то така фіксація спростить подальше оформлення домовленостей.
  2. Збирайте докази, публікації в ЗМІ зокрема, і за необхідності зверніться за отриманням підтвердження наявності форс-мажорних обставин до компетентного органу, зазначеного у контракті. Важливо також зафіксувати те, що відбувається, у внутрішніх документах компанії (накази тощо). Всі ці докази можуть згодом мати величезне значення для питання кваліфікації тієї чи іншої обставини як форс-мажорної. Сертифікат ТПП або іншого компетентного органу – це теж лише один з доказів, який нарівні з іншими оцінюватиме арбітражний трибунал або суд.
  3. Вдумливо укладайте нові контракти. Відповідно до загального правила, заходи, чинні або передбачувані на момент укладення контракту, не є форс-мажором.

Окремо варто відзначити, що компаніям, які мають страховий поліс, настійно рекомендується до нього зазирнути. Навіть якщо наслідки пандемії та карантин безпосередньо там не зазначені, то потрібно детально проаналізувати положення полісу, щоб перевірити, чи покриває він таку ситуацію.

І якщо вона все ж таки є страховим випадком, то потрібно вжити всі передбачені полісом кроки, зокрема, повідомити Вашу страхову компанію, щоб зберегти право на отримання страхового відшкодування.

Посилання на ресурс, де знаходиться публікація

https://thepage.ua/ua/experts/..